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Asesoramiento Jurídico

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La importancia de los programas de cumplimiento normativo en las empresas

Queremos destacar en este artículo la importancia de la implantación de Programas de Cumplimiento Normativo en las Empresas, como herramienta para identificar y gestionar los riesgos penales de una organización y así reducirlos. Recientemente El Tribunal Supremo, en STS 136/2018, de 28 de junio, ha condenado a 4 años de prisión y al pago de una indemnización de 2 millones de euros por un delito continuado de apropiación indebida y de administración desleal al Exadministrador de la empresa Carbuastur, que se dedicaba a la importación de carbón de Ucrania, por apoderase, sin el consentimiento de su socio italiano, de dinero en efectivo de la caja y realizar transferencias a su cuenta personal sin justificar su destino, además de otras irregularidades en la gestión. Aunque en este caso se trata de delitos (la apropiación indebida y la administración desleal) que no generan responsabilidad penal a la empresa propiamente dicha por no estar así previsto en sus preceptos, sí que tiene graves consecuencias penales para quienes los cometen directamente e, indirectamente para su empresa. El propio Tribunal Supremo recuerda que ha sido pieza esencial en la reestructuración del buen gobierno corporativo de las sociedades que se implanten e implementen protocolos de buena gestión de los administradores de las sociedades mercantiles, a fin de que sus gestores actúen con arreglo a unos parámetros que ya se fijaron en el año 1997 en el conocido "Código Olivenza". Añade que, junto con este Código Olivenza, ha sido capital para el buen gobierno de la administración en las empresas la introducción de los Programas de Compliance en las mismas que evitarían casos como el mencionado, ya que el control interno en las empresas evita la delincuencia cometida por directivos, y empleados mediante la técnica anglosajona del compliance program como conjunto de normas de carácter interno, establecidas en la empresa a...

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Aspectos a destacar de la Ley de reformas urgentes del trabajo autónomo

Como consecuencia del periodo de emprendimiento que nos aborda, se ha procedido a la esperada publicación de la Ley 6/2017, de 24 de octubre, de Reformas Urgentes del Trabajador Autónomo. Esta disposición viene a potenciar y apoyar el desarrollo del emprendimiento en España, dotando a la figura del trabajador autónomo de mayor flexibilidad normativa, introduciendo novedosas ventajas que resultaban auténticamente necesarias para la vida profesional de este colectivo. Así pues, con motivo de la aprobación de esta ley vamos a proceder a enumerar las novedades más importantes introducidas por la norma; AMPLIACIÓN DEL TIEMPO DE DURACIÓN DE LA TARIFA PLANA E INCLUSIÓN DE NUEVO SUPUESTO   La Ley de Reformas Urgentes del Trabajador Autónomo viene a ampliar de 6 a 12 meses el disfrute de la tarifa plana de cotización por contingencias comunes en el RETA consistente en 50 euros. Asimismo, se reduce de 5 a 2 años el periodo sin cotizar en el RETA exigido para poder beneficiarse de la misma (para el caso de haber disfrutado de la tarifa plana en un periodo de alta anterior, ese periodo será de 3 años). Esta medida entra en vigor a partir del 1 de enero de 2018. Por otra parte, se introduce como nuevo supuesto de tarifa plana, el relativo las mujeres autónomas que vuelvan a realizar una actividad por cuenta propia en los dos años siguientes a la fecha de cese por descanso por maternidad, adopción, guarda con fines de adopción, acogimiento o tutela. FILIACIÓN, ALTA Y BAJA HASTA TRES VECES EN EL MISMO AÑO   La modificación sustancial estriba en que a partir de ahora sólo se pagarán las cuotas por días trabajados, sin tener que pagar el mes entero. Por tanto, si una persona se da de alta como trabajador autónomo el día 24 del mes de octubre, únicamente tendrá que abonar su cuota respectiva de...

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Reclamación de gastos de constitución de hipoteca

La Sentencia del Tribunal Supremo nº 705/2015, de 23 de diciembre de 2015, estableció que las entidades bancarias deben devolver a los consumidores los gastos de constitución de hipotecas que hubiesen sido cargados a dichos consumidores (hipotecados) y que en realidad, de haber aplicado las normas legales, deberían haber sido abonadas por el banco. Para entendernos, son gastos por gestiones que benefician al banco y que sin embargo los paga el consumidor. Así, el escriturar ante Notario la hipoteca es algo que “beneficia” al banco, pues consta la formalización de dicha hipoteca, y sin embargo los honorarios del Notario eran cargados al consumidor. Lo mismo con la inscripción de la hipoteca en el Registro de la Propiedad: beneficia al banco, pero la pagaba el consumidor. Y más grave aún era el Impuesto sobre Transmisiones Patrimoniales, que correspondía legalmente al banco pero éste lo trasladaba al consumidor. Estos tres gastos, por tanto (Notario, Registro e Impuesto de Transmisiones), en lo que respecta a la constitución de la hipoteca (NO en lo que respecta a la compraventa de la casa o piso en sí) deben ser devueltos por el banco a los consumidores, en virtud de esta sentencia del Tribunal Supremo, que cumple ahora un año pero que ha tomado relevancia en las últimas semanas. Desde MCA ASESORES podemos asistirle en la reclamación a efectuar al banco, y podemos indicarle con exactitud qué cantidad en concreto se puede reclamar a dicha entidad. Consúltenos sin compromiso....

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El Tribunal europeo falla a favor de la retroactividad de las cláusulas suelo

El Tribunal de Justicia de la Unión europea (TJUE) ha publicado este 21 de diciembre de 2016 la esperada sentencia sobre las cláusulas suelo de los bancos españoles. En ella, este Tribunal debía decidir si la nulidad de dichas cláusulas, y por tanto la devolución de lo cobrado indebidamente por los bancos, debía tener efectos sólo desde mayo de 2013, o bien no debía tener límite temporal y aplicarse desde el principio de la hipoteca. Pues bien, el TJUE ha decretado que no debe haber límite temporal a la nulidad de las cláusulas suelo, debiendo los bancos devolver todas las cantidades cobradas en exceso por aplicación de dicha cláusula en cualquier momento, y no sólo aquellas cobradas desde mayo de 2013. Por tanto, corrige lo que había dicho el Tribunal Supremo español, que limitaba la devolución de cantidades a aquellas cobradas desde mayo de 2013 (cuando dictó su primera sentencia contra las cláusulas suelo), basándose fundamentalmente no ya en principios de Justicia o Ley, sino en evitar riesgo de quiebra del sistema financiero español. El TJUE no admite dicha tesis del riesgo de quiebra, y obliga a devolver todas las cantidades. Esto aclara el panorama que hasta ahora tenían los consumidores a la hora de reclamar contra sus cláusulas suelo, pues hasta la fecha tenían que decidir si se limitaban a reclamar lo que decía el Tribunal Supremo (que hasta esta nueva sentencia del TJUE era en principio lo válido), o pedían por el contrario todo lo cobrado en exceso a lo largo de la vida de su hipoteca, arriesgándose en este último caso, si el juzgado no les daba la razón, a perder el beneficio de la condena en costas al banco. Confusión entre ambas posibilidades, por otra parte, a la que contribuyeron además algunos juzgados que sentenciaron en sentido contrario a lo...

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Sociedad Civil Profesional VS Sociedad Limitada Profesional

En la última década, la creciente especialización y la exigencia de alcanzar economías de escala en el ejercicio de las actividades profesionales han generado un progresivo abandono del ejercicio individual de la profesión, sustituyéndose por el ejercicio colectivo a través de diversas formas contractuales asociativas. Como consecuencia, fue creada la figura de la Sociedad Profesional (“SP”) mediante la Ley 2/2007, de 15 de marzo, de Sociedades Profesionales. Dicha Ley permite concretar la creación de la Sociedad Profesional bajo cualquier forma jurídica prevista en el ámbito mercantil; capitalistas (Sociedad Anónima, Sociedad Limitada, etc.) o no capitalistas (Sociedad Civil, Sociedad Comanditaria, Sociedad Colectiva, etc.). Bajo esta Ley, son claramente más abundantes la Sociedad Civil Profesional (en adelante, “SCP”) y la Sociedad Limitada Profesional (en adelante, “SLP”). Así pues, la cuestión a abordar consiste en cuál de aquéllas sería la mejor elección para la constitución de una Sociedad Profesional (SP). Las características que podrían ser determinantes para su diferenciación serían legales, contables y fiscales: > Legales La Ley 2/2007 es aplicable de forma preferente en todo lo que afecte a las Sociedades Profesionales (constitución, composición, reparto de beneficios…etc.), aplicándose de forma subsidiaria las normas que regulan cada una de las formas societarias. En cuanto a la Responsabilidad de los Socios sí encontramos diferencias importantes, pues los socios de las Sociedades Civiles Profesionales responden de manera personal e ilimitada con todo su patrimonio personal, asimismo dicha responsabilidad resulta mancomunada según el Código     Civil. No obstante, la Ley 2/2007, en su artículo 11.2, establece una excepción a dicha regla general, al afirmar lo siguiente; “de las deudas sociales que se deriven de los actos profesionales propiamente dichos responderán solidariamente la sociedad y los profesionales, socios o no, que hayan actuado, siéndoles de aplicación las reglas generales sobre la responsabilidad contractual o extracontractual que correspondan.” Por tanto, este puede ser un buen criterio para inclinarse por...

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Nueva sentencia contra las Cláusulas Suelo

La reciente Sentencia del Juzgado de lo Mercantil Nº 11 de Madrid, dictada el pasado 7 de abril de 2016, supone un nuevo varapalo contra las denominadas “cláusulas suelo”, incluidas en miles de contratos de hipotecas suscritos en España. Lo novedoso de la sentencia es que se pronuncia sobre las cláusulas de muchísimos bancos: concretamente se refiere nada menos que a 39 entidades bancarias. También destaca de la sentencia que reproduce literalmente las cláusulas de dichos bancos que considera ilegales, por lo que se puede comparar la cláusula que Vd. tenga en su contrato con las incluidas en la sentencia: si son la misma cláusula, podemos concluir que dicha cláusula es ilegal. Consulte con MC&A ASESORES y le confirmaremos la situación de su contrato. Aunque lo hemos dado por descontado, hay que decir que la Sentencia del Juzgado de lo Mercantil Nº 11 de Madrid lo que concluye es que todas las cláusulas incluidas en dicho pronunciamiento judicial son ilegales por falta de transparencia. Le da el mismo tratamiento, en este sentido, que el Tribunal Supremo le dio en su sentencia de 9 de mayo de 2013 (origen de todo el “derrumbe” de las cláusulas suelo) a las cláusulas del BBVA, Cajas Rurales Reunidas y NCG Banco. En definitiva, hace extensiva la sentencia del Supremo a muchas otras entidades bancarias. Y además les da la misma solución que el Supremo: declarar que desde el 09/05/2013 no pueden aplicarse más dichas cláusulas suelo, y desde tal fecha debe ser devuelto todo lo cobrado en exceso. Desde MC&A ASESORES podemos calcularle qué cantidad supone en su caso, y podemos iniciar la reclamación ante su entidad bancaria. Consúltenos. MCA Asesores SL Contacte con nosotros: mca@mcaasesores.com, o en el tfno.: 954296656...

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Disolución y Reducción de Capital Obligatoria

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Determinación de las pérdidas para la reducción obligatoria de capital y para la disolución por pérdidas en sociedades de capital La normativa reguladora de la reducción obligatoria del capital social (sociedades  anónimas) y disolución por pérdidas (sociedades de capital) está recogida en los artículos 327, 360 y 363 del texto refundido de la Ley de Sociedades de Capital,  aprobado por Real Decreto Legislativo 1/2010 de 2 de julio. El Artículo 327 nos dice que: “En la sociedad anónima, la reducción del capital tendrá carácter obligatorio cuando las pérdidas hayan disminuido su patrimonio neto por debajo de las dos terceras partes de la cifra del capital y hubiere transcurrido un ejercicio social sin haberse recuperado el patrimonio neto” El Artículo 360  nos indica: “1. Las sociedades de capital se disolverán de pleno derecho en los siguientes casos: b) Por el transcurso de un año desde la adopción del acuerdo de reducción del capital social por debajo del mínimo legal como consecuencia del cumplimiento de una ley, si no se hubiere inscrito en el Registro Mercantil la transformación o la disolución de la sociedad, o el aumento del capital social hasta una cantidad igual o superior al mínimo legal. Transcurrido un año sin que se hubiere inscrito la transformación o la disolución de la sociedad o el aumento de su capital, los administradores responderán personal y solidariamente entre sí y con la sociedad de las deudas sociales” Por último  el Artículo 363  entre las Causas obligatorias de la disolución de las  sociedades de capital incluye:  “e) Por pérdidas que dejen reducido el patrimonio neto a una cantidad inferior a la mitad del capital social, a no ser que éste se aumente o se reduzca en la medida suficiente, y siempre que no sea procedente solicitar la declaración de concurso” Mediante el RDL 10/2008 (BOE 13/12/2008), se estableció un cómputo especial del Patrimonio...

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La creciente ola de renuncias a herencias por motivos fiscales

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¿Se encuentra usted en alguna de estas situaciones?: Mi herencia supera los 175.000€, y mi patrimonio personal es superior a 402.678,11€. Mi herencia tiene mayor cantidad de deudas (pasivo) que de bienes (activo). Las valoraciones oficiales de los bienes a recibir (a efectos del Impuesto sobre Sucesiones), son mayores que los valores de mercado de los mismos. Me resulta imposible pagar el Impuesto sobre Sucesiones por problemas de liquidez. Me Planteo renunciar a la herencia. Dispongo de Patrimonio Empresarial para dejar a mis herederos y necesito planificar mi testamento. No he oído hablar nunca de la aceptación de la herencia a beneficio de inventario. ¡Si está en alguno de estos casos léame! Se están publicando muchas informaciones y noticias en los últimos tiempos relativas a la multitud de renuncias a herencias que se están produciendo supuestamente debidas a la imposibilidad de pagar el Impuesto sobre Sucesiones. Ciertamente, y ciñéndonos al ámbito de la Comunidad Autónoma de Andalucía, resulta difícil pensar que mucha gente renuncie a una herencia porque no puedan pagar el Impuesto sobre Sucesiones. Entre otras cosas porque en esta comunidad la gran mayoría de las herencias que se producen están exentas de este impuesto. En efecto, en Andalucía existen unos límites cuantitativos por debajo de los cuales no se paga este impuesto. Así, si se recibe una herencia cuyo valor no supera 175.000€, y el patrimonio personal de aquel que la recibe no es superior a 402.678,11€, no se pagará nada, siempre que el heredero sea ascendiente o descendiente directo del fallecido. Con estas cifras ya estamos viendo que se tiene que recibir un patrimonio muy extenso, o contar ya con un patrimonio bastante alto, para tener que pagar por el Impuesto sobre Sucesiones. Si esto es en Andalucía, lo mismo se puede predicar de prácticamente toda España, pues Andalucía es de las comunidades con mayor carga impositiva en...

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Plazos de una herencia

Una pregunta muy habitual cuando se afrontan las gestiones de una herencia es la de saber cuál es el plazo que se tiene para hacer todos los trámites. Sin embargo, el Código civil no establece ningún plazo específico para aceptar y repartir la herencia, ni para hacer la declaración de quiénes son los herederos, pudiendo hacerse en teoría en cualquier momento. Y es que en realidad los plazos vienen establecidos no por la normativa en sí de la herencia, sino por la normativa fiscal que regula las declaraciones de impuestos que hay que presentar como consecuencia de una herencia. Así, tanto en el Impuesto sobre Sucesiones (gestionado por las comunidades autónomas), que se debe presentar en toda herencia, como en el Impuesto sobre el Incremento de Valor de los Terrenos de Naturaleza Urbana (más conocido como “Plusvalía urbana”, gestionado por los ayuntamientos), que se debe presentar cuando en la herencia hay bienes inmuebles, se establece el plazo máximo de 6 meses para su presentación. Este plazo, por tanto, de 6 meses es el que comúnmente se conoce como “plazo de la herencia”, pero ya decimos que viene impuesto por los tributos a presentar, y no porque haya un plazo necesario para acudir al Notario o para firmar cualquier documento de aceptación y reparto de herencia. Si bien es verdad que, en definitiva, y a efectos prácticos, estas operaciones de aceptación y reparto de herencia habrá que efectuarlas antes de transcurridos 6 meses, pues son operaciones necesarias para poder presentar los impuestos. De ahí que finalmente se deba concluir como cierta la creencia popular de existir un plazo de 6 meses para las operaciones de herencia, aunque aquí hemos explicado a qué concretamente es debido ello. Por otra parte, en estas consideraciones sobre los plazos de la herencia, no podemos dejar de advertir otra...

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